c18070s股票指数投资策略: 法典化時代呼喚法典化思維

2020年06月12日 18:45:22
來源: 人民法院報 作者: 單國鈞 張 琳 王國慶

股票指数期货的功能 www.020579.tw   談論民法典的法典化思維,本質上是對法律的形式邏輯思維、法典與本土化的協調、法典發展的動力和促進法典目的實現的辯證統一認識,也是我們對民法典應該具備的認知態度。法典化時代已經到來,我們所需要的是立足法典本身,讓法典更好地傳承過往,創塑未來,這也是法律職業者在法典化時代的共同職責和使命。

  隨著十三屆全國人大三次會議的閉幕,《中華人民共和國民法典》問世??梢運?,民法典就是一本鼎定中國現實生活的百科全書。每一部重要民法典的誕生都有著歷史的必然。從背景上觀察,法典的頒布往往處于一個國家歷史拐點或者轉型時期;從功能上考量,法典都擔負著重建社會共識、聚力社會發展的歷史重任。

  當前,我們已開啟全面建設社會主義現代化國家的新征程,而建設中國特色社會主義法治體系,無疑是實現這一宏偉藍圖的必經之路。如何讓民法典所體現的民族文化永續傳承,如何讓民法典的時代精神在市民社會落地生根,如何讓民法典的價值目標由理想變為現實,是司法工作者在當下必須思考的重要問題。依筆者之見,回應這一切,首要是在法典化時代塑造法典化思維。

  第一,在法律邏輯中實現法律的確定性和普遍性。法典的形式品性同時要求我們必須堅持形式化邏輯思維,即通常所述的三段論法律適用邏輯。今天,演繹邏輯已經滲入我們的法律思維之中,成為思考基本法律問題、進行法律判斷的工具。故而,我們對民法典理解適用,規范自身的形式化邏輯思維。一是要認識形式化邏輯思維的重要意義。從規范(大前提)到具體(小前提)再到演繹推理結果,這種認識論的核心在于,認為要獲得普遍有效的知識,必須在演繹邏輯的框架下進行。因為只有通過演繹邏輯,才能在確定的大前提下,保證邏輯推演所獲得知識是普遍有效的,又因歸納邏輯建立在不完全分析的基礎上,故往往只能得到或然性的知識。為此,法律思維只有借助于邏輯演繹工具,才能保證規范目的的實現具有確定性和普遍性有效性,故而法律適用以強調三段論演繹邏輯為框架基礎。二是要在法律適用中形成框定自己思維模式的自覺。一般而言,遵循這種形式邏輯思維,首先要找到作為大前提的規范本身,而規范大前提的尋找,又必須理解法典中的概念和由概念組成的規范體系。僅靠直覺、靠經驗、靠想當然的理解規范意義,或者對法典的概念、體系不清楚、不明了,那么尋找前提就會失敗或者得出的前提就不會精準。其次,在規范大前提確定時,必須全面審查案件事實,并在規范和事實之前來回調適,完成邏輯涵攝,最終依據三段論做出裁判,如此才能最大程度保證案件結果的確定性和普遍性。

  第二,讓傳統文化與核心價值與法典規范適用相得益彰。任何一部法典,都是對一個民族國家政治、經濟、文化、生活的整體反映。它不應因形式理性而喪失本土性,否則法典就會成為無源之水、無本之木。在整體把握理解我國民法典的時候,亦應對此特別留意。一是要處理好法律與習慣的關系。我國地域廣闊,民族眾多。不同地區不同民族存在著一些地方性或民族習慣,而立法并未將習慣完全拒之門外。民法典第十條有關法源的規定即是法源開放性的體現。該條規定,處理民事糾紛,應當依照法律;法律沒有規定的,可以適用習慣,但是不得違背公序良俗??杉?,習慣本身亦具有行為規范的性質,只要習慣不違背公序良俗,具有廣泛的民意共識和民族認同,在無法律規定時,則可以作為法律淵源予以對待。二是要認識特殊條款的意義。為克服成文法的局限性,保持法律的靈活性,立法者往往會借助特殊條款來實現法律與倫理道德、法律與社會共識之間的協同作用。這些特殊條款本身高度抽象,并非“條件——結果”的規范模式,比如民法典第八條規定,民事主體從事民事活動,不得違反法律,不得違背公序良俗。通常認為該條款屬于轉介條款,即其本身沒有獨立的規范內涵,甚至不具有解釋規則的意義。通過轉介條款的技術設置,法典將法律與法律之外的公共秩序、善良風俗協調起來,打通了倫理和法律的通道,不可謂不重要。三是要掌握必要的法律適用方法,例如文義解釋、目的解釋、法益解釋、擴大和限縮解釋等狹義的法律解釋方法,以及類推適用、目的性限縮和擴張等法律漏洞填補方法。借此,我們可以對法律規范進行適當的調節,以便符合當下的案件,或者讓裁判結果能夠最大限度地保證不違背社會公眾的價值共識。

  第三,讓法律適用方法作為法典生生不息的不竭之源。法律應隨時代變遷不斷發展完善。此前民法總則對一般人格權的確認和個人信息等人格利益的增設,這次民法典對人格權獨立成編的設計和對人格權積極確認模式的規定等等,都是通過法律創設進而完善的典型表現。但是,法律又不能朝令夕改。由此,為了保障規范的靈活性,需要依靠法律適用方法作為微觀層面法律發展完善的重要工具。一是必須注重法律方法,形成方法的思維慣性。法律規范是立法者借助語言符號表達的行為準則,而語言符號往往具有一定程度的不確定性特征,也正是由于這種不確定性,才會給司法適用留下一定的解釋空間。在規范文義不能表達立法本意時,可兼顧法益解釋以及客觀目的論等解釋方法確定法律規范的正確含義。通過法律適用方法的解釋功能,能夠達到對生活中不同類型糾紛的判別和裁決,并借此克服成文法的局限。二是必須注重規范分析,為法律方法的適用奠定基礎。法律方法和思維在于確保邏輯演繹所達到的普遍性和確定性,它意味著裁判目的的實現不是任意的,而是受方法拘束的。但演繹推理是建立在大前提可靠或正確的基礎上,而法律規范的大前提往往因為語言的不確定性以及我們對規范的立法目的和理論學說的理解不夠深入,在其是否可以作為大前提的問題上產生疑義。因此,我們必須首先要理解法律的文義;在文義不確定時,了解立法的旨意;在立法旨意欠缺時,了解法學理論對該問題的通常見解。只有對于規范本身有充分了解之后,才得以展開法律解釋、漏洞填補等工作。比如,只有當我們認識到肖像權的認定已經從以“面部為中心”轉向為“可識別性”的標準后,才能理解民法典第一千零一十八條關于肖像的解釋規定,即肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識別的外部形象。此處的外部形象當然不限于面部形象。于此,對于可能出現的一些能夠表征特定自然人身份的“部分面部肖像”以及“手勢”“姿勢”等,就不能認為因法律沒有規定而不屬于肖像權?;し段?,或者認為法律在肖像權的?;ど洗嬖諑┒?。

  第四,通過司法裁判讓法典的時代精神不斷展現。民法典的精神和編纂民法典的初心就是要?;と嗣竦淖雜珊腿ɡ?,今天,在注重調整平等民事主體之間法律關系的同時,民法典還要?;な諧【玫墓驕赫刃?。在貫徹適用民法典過程中,我們要注重法典的目的性實現。一是要全面維護自然人的人格尊嚴,切實?;と說淖雜捎肴ɡ?。踐行對人的全方位?;?,不僅要依靠人格權、侵權責任,還需有對物權的尊重,對合同正義的追求,對家事情理法的融貫,對自然生態的?;さ鵲?。在調整規范各類民事法律關系時,要讓民法典的時代精神全面融進人民的生存、發展之中。二是要維護市場主體的平等地位,讓民法典為市場經濟的發展保駕護航。在合同領域,要將所有市場參與者放在平等?;さ睦砟鈧屑右怨岢?。要充分認識到合同作為市場經濟介質的核心作用,注重?;ひ饉甲災?,注重維護契約自由。在物權法領域,要準確理解把握物權制度,充分維護物的支配和流轉關系。要彰顯私權平等的理念,不因財產屬性是公是私而區分對待。三是要充分發揮司法裁判的能動功能。通過司法裁判體現出法制體系中制度補益與規范精進的完善發展,實現民法典在解決權利?;?、衡量權利沖突、新類型糾紛、社會行為導向、社會主義核心價值弘揚等領域良法善治的社會管理功能。

  民法典的法典化思維,本質上是對法律的形式邏輯思維、法典與本土化的協調、法典發展的動力和促進法典目的實現的辯證統一認識,也是我們對民法典應該具備的認知態度。法典化時代已經到來,我們所需要的是立足法典本身,讓法典更好地傳承過往,創塑未來,這也是法律職業者在法典化時代的共同職責和使命。

標簽 - 法典化,形成方法,法律解釋方法,類推適用,合同正義
網站編輯 - 王慧
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